問題：在招標采購活動中， 依法必須招標項目和自愿招標項 目的法律界定是什么?為什么?

　　解答：依法必須招標項目是指 國家為了保證涉及社會公共利益、 公眾安全項目的建設安全，在《招 標投標法》和《必須招標的工程項 目規定》(國家發展和改革委員會令 第 16 號)中，對大型基礎設施、公 用事業項目，全部或者部分使用國 有資金投資或者國家融資的項目， 使用國際組織或者外國政府貸款、 援助資金的項目從招標范圍和規模 兩方面進行了相關規定，從法律層 面上對相關責任主體和人員的建設 行為進行了約束。流程需按照國家 相關法律流程嚴格進行。

　　《招標投標法》第三條規定，在 中華人民共和國境內進行下列工程建 設項目包括項目的勘察、設計、施 工、監理及以與工程建設有關的重要 設備、材料的采購，必須進行招標：

　　(一)大型基礎設施、公用事業 等關系社會公共利益、公共安全的 項目 ;

　　(二)全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目 ;

　　(三)使用國際組織或外國政府 貸款、援助資金的項目。

　　前款所列項目的具體范圍和規 模標準，由國務院發展計劃部門會 同國務院有關部門制定，報國務院 審批。

　　法律或者國務院對必須進行招 標的項目的范圍有規定的，依照其 規定。

　　《招標投標法實施條例》第 三十二條規定，招標投標法第三條 所稱工程建設項目，是指工程以及 工程建設有關的貨物、服務。前款 所稱工程，是指建設工程，包括建 筑物和構筑物的新建、改建、擴建 及相關的裝修、拆除、修繕等;所 稱與工程建設有關的貨物，是指構 成工程不可分割的組成部分，且為 實現工程基本功能必需的設備、材 料;所稱與工程建設有關的服務， 是指為完成工程所需的勘察、設計、 監理等服務。

　　國家發展改革委2018年3月 27 日發布的國家發展和改革委員會 令(第16號)《必須招標的工程項 目規定》第二、第三及第五條對具體的項目進行了明確的規定。

　　同時國家發展和改革委員會 2018 年 6 月發布生效的發改法規規 定[2018]843 號，明確了大型基 礎設施、公用事業等關系社會公共 利益、公眾安全的項目，必須招標 的具體范圍。

　　為此，對上述法律法規進行解 讀，有利于更好地理解依法必須招 標項目的范圍 ：

　　依法必須招標的項目

　　1.國務院部門和地方無權制訂 必須招標的范圍和規模標準，已刪 除了國家發展和改革委員會令(第 3 號)中“省、自治區、直轄市人民 政府根據實際情況，可以規定本地 區必須進行招標的具體范圍和規模 標準，但不得縮小本規定確定的必 須進行招標的范圍”的規定，明確 全國統一規則，各地不得另行調整。

　　2.刪除了民間資本投資較多的 商品住宅項目、科教文衛體和旅游 項目、市政工程項目、生態環境保 護項目等。

　　3. 刪除了“其他基礎設施項目” 和“其他公用事業項目”的兜底條款， 避免這一范圍在執行中被任意擴大。

　　4.. 對基礎設施和公用事業項目， 從原先的 12 大類壓縮至能源、交通、 通信、水利、城建等5大類，特別 是水利類和城建類項目也做了較大 縮減，大幅度放寬對市場主體特別 是民營企業選擇發包方式的限制。

　　工程總承包項目范圍內的設計、 采購或者施工有任何一項屬于依法 必須招標的，應當采用招標方式選 擇工程總承包單位，只看單項不看 總額 !

　　依法必須進行招標的項目但又 可以不進行招標的項目

　　有原則就有例外，依法必須招 標的項目需要進行招標，但是在特 定條件下，存在即使必須招標又可 以不用招標的法定條件。

　　1.《招標投標法》第六十六條 規定，涉及國家安全、國家秘密、 搶險救災或者屬于利用扶貧資金實 行以工代賑、需要使用農民工等特 殊情況、不適宜進行招標的項目， 按照國家有關規定可以不進行招標。

　　2.《招標投標法實施條例》第 九條規定，除招標投標法第六十條 規定的可以不進行招標的特殊情況 外，有下列情形之一的，可以不招標：

　　(一)采用不可替代的專利或專 有技術 ;

　　(二)采購人依法能夠自行建設、 生產或提供 ;

　　(三)已通過招標方式選定的特 許經營項目投資人依能夠自行建設、 生產或提供 ;

　　(四)需要向原中標人采購工 程 、貨物或服務，否則將影響施工 或功能配套要求 ;

　　(五)國家規定的其他特殊情形。 招標人為適用前款規定弄虛做 假的，屬于招標投標法第四條規定 的規避招標。

　　3.《工程建設項目施工招標投標 辦》法第十二條規定，依法必須進 行施工招標的工程建設項目有下列 情形之一的，可以不進行施工招標 ：

　　(一)涉及國家安全、國家秘密、 搶險救災或者屬于利用扶貧資金實 行以工代賑需要使用農民工等特殊 情況，不適宜進行招標 ;

　　(二)施工主要技術采用不可替 代的專利或者專有技術 ;

　　(三)已通過招標方式選定的特 許經營項目投資人依法能夠自行建設;

　　(四)采購人依法能夠自行建設;

　　(五)在建工程追加的附屬小型 工程或者主體加層工程，原中標人 仍具備承包能力，并且其他人承擔 將影響施工或者功能配套要求 ;

　　(六)國家規定的其他情形。

　　4.《工程建設項目招標范圍和 規模標準規定》第八條規定，建設 項目的勘察、設計，采用特定專利 或者專有技術的，或者其建筑藝術 造型有特殊要求的，經項目主管部 門批準，可以不進行招標。

　　自愿招標的項目

　　除上述依法必須進行招標的項 目外，其他項目均為依法無須招標 的項目(屬于政府采購和土地招標 拍賣掛牌出讓等除外)。但是，招 標投標活動因其“公開、公平、公 正和誠實信用的原則”以及能有效 降低招標人的成本等優勢，依法無 須招標的項目，招標人是否采用招 標的方式選擇合作方，屬于招標 方的權利，也屬于招標人的自由。 但是，一旦選擇采用招標的方式， 就需要按照《招標投標法》及《招 標投標法實施條例》等法律規章， 但僅針對依法必須招標的法律限 制除外。